Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Принцип свободы договора и его ограничения». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Свобода договора, предусмотренная статьей 421 ГК РФ, означает, что не допускается принуждать кого бы то ни было к заключению договора против его воли, если только такая обязанность не предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством. Что касается самих договорных условий, то тут стороны свободны лишь отчасти.
Что такое свобода договора?
Статья 422 ГК РФ указывает, что договор должен соответствовать императивным нормам, то есть тем обязательным для сторон правилам, которые установлены законом или другими правовыми актами. Если какое-то условие договора противоречит императивной норме, то оно незаконно и не подлежит исполнению сторонами. Но верно и другое – императивная норма, не внесенная в текст договора, должна исполняться в любом случае.
Стороны не могут изменять императивные нормы по договоренности между собой, но кроме таких жестких норм есть еще и диспозитивные. Такие нормы описывают условие договора в виде возможного варианта или вообще не дают никакого варианта, а оставляют его на усмотрение сторон.
Таким образом, при заключении договора надо четко различать императивные и диспозитивные нормы. Сделать это довольно просто. Рассмотрим для примера ст. 456 ГК РФ. Императивная норма указана в п.1 и звучит следующим образом: «Продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи». Диспозитивную норму мы найдем в п. 2 — «Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю ее принадлежности, а также относящиеся к ней документы…».
Договоры, которые заключаются в обязательном порядке по закону
По своей правовой природе соглашение является добровольным волеизъявлением двух или более сторон. Существуют исключения, когда обязательное заключение договора необходимо в силу закона. Такое требование установлено для участников сделки статьей 455 ГК РФ. Документ оформляется в виде дополнительного соглашения или договора. Статья 445 ГК РФ не устанавливает конкретный перечень, норма является отсылочной.
Вот некоторые примеры обязательных договоров:
Стороны вправе на будущее согласовывать условия, которые примут к исполнению. Для этого юридические и физические лица вправе заключить предварительное соглашение. Такая ситуация относится к тем, когда лицо обязано заключить договор, вытекающий из предварительных обязательств. В силу ст. 429 ГК РФ, форма такого соглашения требует соответствия основной. Например, предварительное соглашение купли-продажи транспортного средства оформляется в письменном виде и не требует государственной регистрации или нотариального удостоверения.
Статья 445. Заключение договора в обязательном порядке
1. В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.
Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта.
2. В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.
При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.
3. Правила о сроках, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами.
4. Если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В этом случае договор считается заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда.
Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.
Практические перспективы
Разумеется, при согласовании условий договоров контрагентам необходимо руководствоваться разъяснениями Пленума ВАС РФ. Если стороны решат «подкорректировать» правила, которые нельзя изменять, или исключат применение императивной нормы, то договор или отдельные его условия могут быть признаны недействительными (ст. 168 ГК РФ).
Надо отметить, что реализация Постановления № 16 может вызвать определенные сложности. Истолковать норму с учетом целей законодателя смогут только лица с юридическим образованием (судьи, юристы компаний). Да и то далеко не все. Для других лиц это может быть затруднительным.
Чтобы избежать риска признания условий договора недействительными, сторонам при составлении проектов договоров придется пользоваться услугами профессионалов. Но мнения юристов при применении неопределенных правовых норм договора могут разойтись.
Зато по мере развития судебной практики будут создаваться условия для расширения границ свободы договора. Положения Постановления № 16 стимулируют к признанию нормы разрешительной, когда нет очевидных признаков запрещения. При возникновении спора о характере нормы суд должен указать, каким образом существо законодательного регулирования, необходимость защиты тех или иных интересов или недопущение грубого нарушения баланса интересов сторон предопределяют императивность нормы либо пределы ее диспозитивности (п. 3 Постановления № 16). Однако решения российских судов могут быть непредсказуемыми.
С одной стороны, Постановление № 16 дает арбитрам механизм для более точного и индивидуализированного разрешения споров. С другой же, от судей потребуется больший уровень квалификации, а пределы судейского усмотрения расширяются.
Примерные условия договора
В п. 7 Постановления № 16 затрагивается вопрос применения общих условий (в постановлении они называются «примерными условиями»). Примерные условия могут разрабатываться саморегулируемыми или иными некоммерческими организациями и должны быть опубликованы для общего доступа (ст. 427 ГК РФ).
Постановление № 16 решает проблему действия стандартной документации на договорные отношения, особенно распространенной в сфере рынка ценных бумаг и финансовых инструментов. В договоре стороны могут предусмотреть, что к отношениям применимы отдельные условия стандартной документации. Также у сторон есть право изменять условия документации либо исключать отдельные положения.
Примерные условия договора применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота, если в договоре не содержится отсылки к ним, а условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой (п. 5 ст. 421, п. 2 ст. 427 ГК РФ). Применимые примерные условия не должны противоречить договору в целом.
Пленум ВАС РФ разъяснил действие стандартной документации во времени. Когда отдельные условия договора определяются путем отсылки к примерным условиям, то при внесении в них изменений стороны должны руководствоваться старой редакцией, если нет договоренности об ином.
Пара слов о госконтрактах
При проведении закупки заказчик разрабатывает документацию, в т.ч. проект контракта, и включает в него условия, на которых будут выстраиваться взаимоотношения с потенциальным поставщиком (подрядчиком, исполнителем).
Статья 105 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» дает право оспаривать любое положение документации о закупке в антимонопольном органе. На практике чиновники зачастую принимают решения по жалобам, основываясь на формальных признаках соблюдения законности. Антимонопольная служба не берет на себя ответственность оценивать соблюдение заказчиком принципов гражданского законодательства, таких, как разумность, соразмерность и т.д., поэтому при отсутствии очевидных нарушений закона жалоба признается необоснованной.
Например, в контракте может быть указан срок поставки – три дня с момента его заключения. Но если объем товаров будет большой, то фактически поставить его может фирма, которая знала о тендере до размещения информации о закупке, заранее согласовала условия с заказчиком и уже готова к поставке.
Поскольку административное решение в таких ситуациях обычно принимается не в пользу поставщиков, они вынуждены участвовать в торгах и заключать контракты на несправедливых условиях. Отсюда логично вытекает вопрос о свободе договора, ее пределах и других оценочных категориях.
Заказчик, выставляя свои условия, формально прав. Сторона закупки может участвовать или не участвовать в процедуре, самостоятельно оценивая собственные риски. Но бороться с навязыванием заказчиками невыгодных условий контракта необходимо. Полагаем, что документацию можно оспорить в арбитражном суде, сославшись на Постановление № 16.
Свободa определения содержaния договорa
Стороны, зaключaющие контрaкт, впрaве по своему усмотрению включaть или не включaть в него те или иные условия. В основе этого принципa лежит идея о том, что рaзрешено все, что не зaпрещено. Нaрушaть же зaпрещaется имперaтивные нормы, то есть те, которые содержaт четкие зaпреты. Строгость исполнения других норм – диспозитивных – может вaрьировaться в зaвисимости от конкретного договорa.
Однaко нa двa видa норм существуют три приемa зaконодaтельной техники:
- Зaконодaтель формулирует некое предписaние, стaвит зaпятую и добaвляет словa «если иное не предусмотрено договором». Это диспозитивнaя нормa.
- Зaконодaтель устaнaвливaет прaвило, стaвит точку и пишет: «Соглaшение об ином ничтожно». Это имперaтивнaя нормa.
- Зaконодaтель пишет прaвило и не стaвит ни мaркерa имперaтивности, ни мaркерa диспозитивности.
Пaрaдоксaльно, но 80% норм Грaждaнского кодексa РФ нaписaны по третьей модели, и юрист должен сaмостоятельно понять, с чем имеет дело. При этом, с точки зрения советского и постсоветского грaждaнского прaвa, тaкaя нормa будет считaться однознaчно имперaтивной. Однaко, к примеру, в aнглийском прaве это не очевидно.
Условия договора определяются по усмотрению сторон, но…
Стороны свободны в установлении прав и обязанностей (при отсутствии императивных норм, регулирующих соответствующие отношения). Однако зачастую бывает сложно предугадать вероятность применения дополнительных ограничений, вытекающих из общих начал права:
- Противоречие публичному порядку. Устоявшейся практикой (начиная с 2007 года) является признание противоречащим публичному порядку установление по договору об оказании юридических услуг (судебном представительстве) дополнительного вознаграждения за результат по делу, в т. ч. в процентах от присужденного. Основанием является невозможность установления обязательств в связи с актом судебной власти (см. мотивировочную часть постановления президиума ВАС РФ от 04.02.2014 № 16291/10).
- Нарушение прав третьих лиц. Например, в определении ВС РФ от 25.09.2015 № 307-ЭС15-6545 указано, что не может быть нарушено право должника на зачет встречного требования при уступке права требования. Таким образом, принимая требование в порядке цессии, новый кредитор должен быть готов к тому, что должник заявит о зачете, основываясь на отношениях с прежним кредитором.
- Баланс интересов сторон. В определении ВС РФ от 06.10.2016 № 305-ЭС16-7657 указано, что неустойка должна исчисляться не от полной суммы обязательства, а от размера неисполненного, иначе кредитор будет поставлен в преимущественное положение перед должником. По другому делу, напротив, высший суд разъяснил, что приостановление платежа при непредоставлении банковской гарантии не нарушает баланс интересов и является реализацией принципа свободы договора (п. 15 Обзора практики ВС РФ № 3 (2016)).
Приступая к составлению договора, важно иметь в виду ряд исходных моментов, касающихся договорных отношений вообще.
- Договор – это соглашение двух или нескольких лиц, устанавливающее их гражданские права и обязанности. Это не просто «формальность», а документ, юридически фиксирующий объём прав и обязанностей
– ваших и вашего контрагента. Наличие грамотно составленного договора до некоторой степени защищает вас и ваши средства в отношениях с партнёром и облегчает, в случае необходимости, судебную защиту ваших интересов. - Договор – это сделка
, поэтому к договорам применяются предусмотренные Гражданским кодексом РФ (далее – ГК РФ) положения о сделках, включая требования к их форме и основания для признания их недействительными. - Законом закреплён принцип свободы договора
, в соответствии с которым стороны определяют условия договора по своему усмотрению, а понуждение к заключению договора не допускается. - В то же время, договор должен соответствовать нормам закона
и иных правовых актов. - Договор заключается посредством направления оферты
(предложения) одной из сторон и её
акцепта
(принятия предложения) другой стороной. - Чаще всего договоры заключаются в письменной
форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Так, в письменной форме заключаются все договоры между юридическими лицами, договоры между юридическими лицами и гражданами, договоры между гражданами на сумму более десяти тысяч рублей (а иногда – независимо от суммы). Определённые виды договоров требуют нотариального удостоверения (например, отчуждение долей в ООО) или государственной регистрации (например, купля-продажа недвижимости).
Можно ли применять типовые договоры?
В отличие от обязательных налоговых и бухгалтерских форм и бланков, нет таких шаблонов договоров, которые предусмотрены законом. Обычно под типовыми договорами понимают стандартные или часто применяющиеся условия, характерные для определенного вида договоров. Такие условия Гражданский кодекс называет примерными, и дает возможность их применять «в форме примерного договора или иного документа, содержащего эти условия» (статья 427 ГК РФ).
Чаще всего такие готовые тексты содержат все необходимые положения, позволяющие считать договор юридически значимым, но лучше все же подстраховаться. Можно поручить проверить проект договора юристу, а можно самому убедиться в том, что договор соответствует требованиям закона.
В Гражданском кодекс е РФ в главах с 30 по 55 прописаны требования к конкретным видам договоров (всего их 24, а некоторые делятся еще и на подвиды). Разрешено заключать и смешанные договоры, которые содержат элементы разных видов, но браться за такое творчество рекомендуем только профессионалам. Кстати, к ним можно отнести не только юристов, хорошие бухгалтеры тоже неплохо разбираются в договорах, т.к. именно они потом доказывают налоговым органам обоснованность договорных расходов.
Можно ли предоставлять разовые услуги без заключения договора?
Цитата (ГК РФ, часть 1):Статья 432. Основные положения о заключении договора
1. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
2. Договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.
Статья 433. Момент заключения договора
1. Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.
2. Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (статья 224).
3. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.
Статья 434. Форма договора
1. Договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.
Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы законом для договоров данного вида такая форма не требовалась.
2. Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
3. Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса.
…
Статья 438. Акцепт
1. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.
Акцепт должен быть полным и безоговорочным.
2. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.
3. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
Где размещать публичную оферту
Оферта должна быть опубликована таким образом, чтобы при оформлении заказа ее видели все. Иначе никто не сможет ее акцептовать. И при возникновении спорных ситуаций сослаться на этот документ не получится.
- Если компания работает через свой сайт, то ссылку на текст оферты размещают на одном из этапов процесса покупки: это может быть во время заполнения контактных данных, или в момент выбора способа доставки. Ссылка на оферту всегда есть в подвале сайта.
- Если реализация товара происходит только через соцсети, то можно оформить счет-оферту в Google-Docи разместить ссылку на документ в описании профиля. Если бизнес ведется через ВКонтакте, то ссылка на оферту крепится в описании группы. В любом случае доступ к документу должен быть легким и удобным, чтобы клиенты могли быстро его найти.
Таким образом, работа при отсутствии трудового договора может осуществляться сотрудником, но только при определенных условиях, в частности:
- Такое допускается в момент трудоустройства подчиненного. Он может начать свою трудовую деятельность сразу же, еще при отсутствии официально подписанного договора. Однако в таком случае работодатель будет обязан представить данный документ подчиненному для ознакомления не позднее, чем в течение 3 дней после начала исполнения трудовых функций.
- Если работодатель отказывается подписывать трудовой договор со своим сотрудником, оптимальным решением может стать сообщение о данном нарушении в уполномоченную инстанцию.
- Обратиться можно в органы прокуратуры, в судебное учреждение либо в трудовую инспекцию.
- Обращение в вышеуказанные инстанции происходит на основании предварительного составления письменного заявления. Там необходимо указать суть возникшей проблемы, а также предъявить соответствующие требования.
- Трудовой договор, заключаемый работодателем с сотрудником, всегда должен быть составлен в двух одинаковых экземплярах. Один документ при этом остается на руках у начальника и передается в отдел кадров, в то время как второй – всегда выдается подчиненному. На документе обязательно должны присутствовать подписи сторон, а также печать организации.
До 1992 года в России при приеме на работу существовала устная форма трудового договора, когда работник выполнял свои прямые обязанности, а работодатель просто вносил запись об этом в трудовую книжку. После вступления в силу Закона РФ №3543-1 от 25.09.1992 ситуация изменилась, и государство обязало руководителей оформлять договоры в письменном виде, а позднее это подкрепилось и нормами ст. 67 ТК РФ, в которой сказано, что соглашение, не заключенное письменно, считается действительным, если сотрудник приступил к работе с ведома или по поручению директора.
Устные сделки допускаются только Гражданским кодексом, но в трудовых отношениях они неприемлемы по нескольким причинам:
- На основании трудового договора составляется приказ о приеме на работу.
- Соглашение создается в двух экземплярах: один остается у работодателя, а второй – у работника. Это позволяет установить факт существования трудовых отношений при судебных разбирательствах по инициативе сотрудника, т.к. документ может использоваться в качестве доказательства.
- Трудовой договор определяет не только срок работы, но и условия: обычные, в ночное время, вредные. Отталкиваясь от этого, рассчитывается заработная плата, т.к. при сложных условиях работнику полагаются дополнительные компенсации и доплаты.
По своей сути трудовые договоры делятся на несколько видов:
- Срочные: с заранее установленным сроком, в течение которого работник будет выполнять свои функции на предприятии. Например, сезонные работы, контракты и т.д. Длительность таких отношений не может превышать 5 лет, после чего документ должен быть перезаключен или продлен, в противном случае он будет считаться автоматически расторгнутым.
- Бессрочные: конкретный срок работы в них не указывается. Как правило, такие документы оформляются при трудоустройстве на работу на постоянной основе или по совместительству.
- С неустановленным сроком: такой документ обычно оформляется в случаях, когда необходимо выполнить определенный объем работ, а их временный характер указан в Уставе организации.
- Соискатель обращается в организацию для трудоустройства, предоставив необходимые документы: диплом об образовании, трудовую книжку (если есть), а также само заявление о приеме на работу.
- Работодатель заключает с сотрудником трудовое соглашение. Если для него предусмотрен испытательный срок, это обязательно должно быть отражено в документе.
- Далее руководитель издает приказ о приеме на работу и отдает его на подпись работнику, затем на него оформляется личная карточка, а в трудовую книжку вносятся соответствующие записи.
Как было сказано ранее, оформление трудового договора при устройстве на работу – обязательное условие, а сама процедура выглядит в целом следующим образом:
Что касается трудового договора, то он может быть заключен в простом письменном виде, т.к. унифицированной формы для него нет. В нем должна содержаться следующая информация:
- Данные о работнике и работодателе (Ф.И.О., наименование организации).
- Должность, на которую принимается сотрудник, а также дату начала выполнения трудовых обязанностей.
- Права и обязанности сторон.
- Условия оплаты труда.
- Режим рабочего дня и времени отдыха.
- Гарантии и компенсации.
- Ответственность сторон.
- Условия прекращения договора.
Перед оформлением всех документов работник должен быть ознакомлен с должностной инструкцией, согласно которой ему придется выполнять свои обязанности, т.к. это позволит ему иметь четкое представление о выполняемой работе.
Виды трудовых договоров
Классификация трудовых договоров производится по срокам и характеру работы. Срочные соглашения, в свою очередь, делятся на несколько видов:
- С определенным сроком действия. Актуален для выборных должностей: депутатов, губернаторов, ректоров учебных заведений. В нем указывается точный срок окончания его срока, после чего он может быть переоформлен посредством переизбрания.
- С относительно определенным сроком действия. Как правило, такие договоры оформляются в организациях, специально созданных для выполнения конкретных работ с установленным объемом: например, штаб предвыборной кампании.
- Срочные: оформляются с сезонными работниками или в случаях, когда требуется временное замещение отсутствующего сотрудника.
Также срочное трудовое соглашение может заключаться в отдельных ситуациях:
- если требуется проведение неотложных аварийных работ;
- с отдельными категориями работников: деятелями искусства, студентами, мореплавателями, работающими в условиях Крайнего Севера, с совместителями.
По характеру трудовых отношений договоры делятся на два вида:
- Для основной работы. В данном случае подразумевается, что работник будет выполнять должностные обязанности на постоянной основе, а его трудовая книжка будет храниться в отделе кадров предприятия.
- Для работы по совместительству. Такой вид деятельности возможен в свободное от основной работы время, не превышающего половину рабочего дня. Оплата труда производится на общих основаниях. Совмещение, в свою очередь, также делится на два вида: внутреннее, когда сотрудник работает на разных должностях в одной компании, и внешнее, когда он трудится в двух организациях.
Какие бывают договоры в зависимости от условий работы:
- Для работы в обычных условиях: продолжительность рабочего дня в данном случае является нормированной, трудовая деятельность в ночное время или на опасных предприятиях не предусмотрена.
- Для работы в ночное время. В данную категорию можно отнести и сменный график, однако такое соглашение по закону нельзя заключать с несовершеннолетними и беременными женщинами, т.к. для них предусмотрены облегченные условия труда.
- Для работы в опасных или вредных условиях. Перечень таких работ установлен Постановлением Правительства РФ от 25.02.2000 №162. Сюда относится литейные, сварочные, котельные, металлообрабатывающие и другие подобные предприятия.
- Для работы в особых климатических условиях. Например, на Крайнем Севере или приравненным к нему районам.
Помимо вышеперечисленных видов договоров существует отдельный тип – контракт. Он относится к срочным и заключается обычно с военнослужащими, сотрудниками Полиции и других силовых ведомств при приеме на работу. Его длительность составляет до 5 лет, но на первоначальном этапе срок службы ограничивается тремя годами. Впоследствии контракт может быть переоформлен, а если этого не происходит, он считается автоматически расторгнутым на основании окончания срока его действия. В чем заключается разница между обычным трудовым соглашением и контрактом:
- Договор может быть как срочным, так и бессрочным, контракт же оформляется строго на определенный срок.
- По контракту руководитель может досрочно прекратить трудовые отношения, если имеются предусмотренные им и специальными нормативно-правовыми актами дополнительные основания, в то время как увольнение трудоустроенных по договору производится только по нормам ТК РФ.
Также отличительной чертой контракта от простого договора является то, что по нему невозможно заставить работника уволиться по собственному желанию, т.к. для расторжения необходимо соблюдение хотя бы одного из следующих условий:
- окончание срока действия;
- взаимное согласие сторон;
- несоблюдение обязанностей одной из сторон.
По закону трудовой договор считается оформленным с момента начала выполнения работником своих трудовых функций при условии уведомления руководства и наличия допуска. Работодатель обязан оформить с сотрудником письменное соглашение в течение трех дней после того, как тот приступил к своим обязанностям, в противном случае отсутствие документа будет считаться нарушением трудового законодательства.
Если изначально был составлен гражданско-правовой договор, но впоследствии отношения были признаны трудовыми, соглашение также должно быть оформлено в течение трех дней.
Таким образом, устная форма трудового договора в любом случае не допускается, а отличия письменного документа от сделки в рамках гражданско-правового законодательства заключаются в следующем:
- гражданско-правовой договор предполагает наличие заказчика и исполнителя, а трудовой – работника и работодателя;
- в первом случае подразумевается выполнение определенных работ в конкретные сроки, в то время как трудовой может заключаться и на бессрочное время;
- в гражданско-правовых отношениях важны не правила выполнения работ, а конечный результат, а в трудовых необходимо соблюдать должностную инструкцию;
- гражданин, трудоустроенный по ТД, обязуется соблюдать установленный в организации распорядок рабочего времени, а при заключении ГПД исполнитель вправе самостоятельно регулировать свой режим работы;
- руководитель, оформивший ТД, должен самостоятельно обеспечивать работника необходимыми материалами и условиями, а при подписании ГПД исполнитель занимается этим сам;
- по ТД предусмотрен ряд гарантий и компенсаций: оплата отпуска и больничного, выплаты при увольнении, минимальный отпуск в количестве 28 дней, и т.д. трудоустроенным по ГПД гарантируется только зачисление отработанного времени в общий страховой стаж, а также перечисление взносов в ФОМС и ПФР.
Ответственность за нарушение трудового законодательства для работодателя наступает и в том случае, если он оформил приказ о приеме на работу, но не заключил с сотрудником трудовой договор, т.к. это считается нарушением. Наказание предусмотрено ст. 5. 27 и 5.27.1 КоАП РФ, а санкции зависят от формы деятельности (юридическое или физическое лицо) и тяжести правонарушения: возможно наложение административного штрафа, дисквалификация на определенный срок, предупреждение.
Еще в письме от 25 декабря 2007 г. № 21-11/123985@ УФНС России по г. Москве перечислило признаки, которые, по его мнению, позволяют отличить трудовой договор от гражданско-правового. В их числе:
– присвоение работнику должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или закрепление за ним конкретной трудовой функции;
– оплата процесса труда (а не его конечного результата) в соответствии с тарифными ставками, должностными окладами работника с учетом доплат, надбавок, поощрительных выплат, компенсаций и льгот;
– обеспечение работнику соответствующих условий труда;
– обеспечение работнику видов и условий социального страхования;
– соблюдение работником правил внутреннего трудового распорядка компании.
Как показала практика, руководствуясь этими признаками, налоговикам без особого труда удается переквалифицировать в суде договор гражданско-правового характера в трудовой договор (см. постановления ФАС Уральского округа от 15 сентября 2008 г. № Ф09-6632/08-С2, ФАС Западно-Сибирского округа от 6 марта 2007 г. по делу № Ф04-959/2007(31994-А03-7)).
Теперь к борьбе с такими фактами более активно подключилось государство: в законе № 421-ФЗ предусмотрен достаточно широкий круг мер по борьбе с фиктивными гражданско-правовыми договорами, подменяющими собой реальные трудовые отношения.
А в статье 15 Трудового кодекса РФ прямо указано, что заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.
Ранее в статье 11 Трудового кодекса РФ было сказано, что суд имеет право переквалифицировать гражданско-правовые отношения в трудовые. Согласно новой редакции этой статьи, такое признание производится в порядке, установленном в самом Трудовом кодексе РФ или в других федеральных законах.
В Трудовом кодексе РФ этому вопросу теперь посвящена вновь введенная статья 19.1. В соответствии с ней переквалификация договора из гражданско-правового в трудовой может быть произведена:
– либо самим работодателем (по заявлению обратившегося к нему исполнителя или по предписанию госинспектора труда об устранении выявленного нарушения, не обжалованного в судебном порядке);
– либо по решению суда (если исполнитель обратился сразу в суд).
В случае переквалификации договора наличие трудовых отношений будет признано со дня фактического допущения гражданина, являющегося исполнителем по гражданско-правовому договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.
Статья 67 Трудового кодекса РФ дополнена положением о том, что после признания отношений по гражданско-правовому договору трудовыми отношениями работодатель должен заключить трудовой договор с работником не позднее трех рабочих дней с момента признания спорных отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.
Все вышеперечисленные изменения вступили в силу 1 апреля 2014 года.
А вот 1 января 2015 года вступят в силу поправки, внесенные в статью 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Уклонение от оформления трудового договора, или ненадлежащее его оформление, или заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем, будет наказываться штрафом:
– для должностных лиц – в размере от 10 000 до 20 000 руб.;
– для юридических лиц – от 50 000 до 100 000 руб.
При повторном выявлении аналогичного нарушения санкции становятся жестче:
– для должностных лиц – дисквалификация на срок от одного года до трех лет;
– для юридических лиц – штраф от 100 000 до 200 000 руб.
Принуждение к заключению договора: консультация юриста
Сразу вам скажу, что понуждение к заключению договора запрещено законом и в отдельных случаях даже граничит с вымогательством, предусматривающим уголовное наказание.
Вместе с тем, есть ряд ситуаций, когда это правило не действует и, более того, лицо, понесшее убытки по причине отказа от подписания соглашения, вправе обратиться в суд с исковым заявлением о понуждении.
Такие правила прописаны в Гражданском кодексе РФ и соблюдаться должны беспрекословно.
В статье 451 ГК РФ закреплен один из основополагающих принципов гражданского права – принцип свободы договора. Иными словами, принудить вступить в договорные правоотношения никого нельзя, но есть исключительные ситуации, когда:
- конкретное обстоятельство прописано в законодательных актах;
- гражданин выразил добровольное согласие заключить сделку и принял на себя соответствующие обязательства.